涉及億萬勞動者切身利益的《勞動合同法》修改，在沉寂數(shù)月后，又有了新的進展。《勞動合同法》邊緣的尷尬

2012年11月17日，在湖北省武漢市舉行的第四屆中部人力資本論壇上，人力資源與社會保障部(以下簡稱“人社部”)勞動關(guān)系司副司長趙國君透露，《勞動合同法修正案(草案)》(以下稱《草案》)將在今年12月份提交至全國人大常委會審議，而審議通過的修訂草案預計會在2013年7月1日起正式施行。

據(jù)了解，截至目前，《草案》的重點并沒有發(fā)生變化，依然是鎖定“勞務(wù)派遣”，以解決目前中國勞務(wù)派遣被濫用的問題，其核心是明確勞務(wù)派遣的“三性”，以及對勞務(wù)派遣企業(yè)的規(guī)范。

法律專家預計，一旦重點規(guī)范“勞務(wù)派遣”的《勞動合同法修正案》開始實施，將會改善勞務(wù)派遣被濫用的現(xiàn)狀，加大不法用工企業(yè)的法律風險。但《中國經(jīng)營報》記者了解到，鑒于部分企業(yè)使用“勞務(wù)派遣”的規(guī)模過大，“勞務(wù)外包”可能取代“勞務(wù)派遣”成為企業(yè)新的用工途徑。

爭議尚存

在今年3月結(jié)束的十一屆全國人大五次會議第三次全體會議上，全國人大常委會委員長吳邦國表示，今年要修改《勞動合同法》。6月底舉行的十一屆全國人大常委會第二十七次會議，初次審議了《草案》。

7月6日，全國人大常委會對外公布《草案》，并向社會公開征集意見。在1個月的期限內(nèi)，共有131912人次對《草案》提出各類意見557243條，創(chuàng)下了國內(nèi)法案公開征求意見的最高紀錄。

此前，一位參與《勞動合同法》修改工作的專家向記者透露，全國人大法工委方面原計劃將進一步修改后的《草案》，于10月下旬提交全國人大常委會再次審議，并爭取《勞動合同法》的修改工作在今年完成。

但事實上《草案》未按原計劃提交全國人大常委會審議，業(yè)內(nèi)人士透露是由于《草案》涉及事業(yè)單位和國企等眾多的利益群體，引發(fā)了激烈的爭議。

上述專家透露，今年10月上旬，全國人大法工委曾召集國務(wù)院法制辦、人社部、全國總工會等方面，協(xié)商如何進一步修改《草案》。由于在部分修改內(nèi)容上分歧較大，經(jīng)過反復討論仍未取得一致意見。

最大的分歧就在勞務(wù)派遣的三性界定上。按照《勞動合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣一般應(yīng)在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施，但該法并未對如何界定“臨時性、輔助性或者替代性”做出明確規(guī)定。

《草案》對實踐中模糊不清的“三性”范圍做出了界定，通過設(shè)立行政審批等方式提高勞務(wù)派遣機構(gòu)的準入門檻，并加大了違法處罰力度。臨時性是指用工單位的工作崗位存續(xù)時間不超過6個月；輔助性是指用工單位的工作崗位為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)；替代性是指用工單位的職工因脫產(chǎn)學習、休假等原因在該工作崗位上無法工作的一定期間內(nèi)，可以由被派遣勞動者替代工作。

上述專家透露，目前，對于勞務(wù)派遣的“三性”問題上，主要有兩種意見，一種觀點認為，《草案》對“三性”的規(guī)定太過模糊太籠統(tǒng)，在實際執(zhí)法中存在相當?shù)碾y度，因而建議進一步明確細化。勞務(wù)派遣只能是用工補充

另一種觀點認為， “三性”問題不應(yīng)該再糾纏，而是直接規(guī)定，用工單位應(yīng)將在本單位連續(xù)工作滿兩年的勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為勞動合同制職工。

11月21日，記者就上述問題致函全國人大常委會求證上述問題，但未獲回復。

風險增大

雖然《草案》最終會采納哪種觀點，目前尚未可知，但此次《勞動合同法》修訂的重點是勞務(wù)派遣問題，細化勞務(wù)派遣的適用范圍，加強對派遣單位和用工單位的監(jiān)督管理，切實保障勞務(wù)派遣人員勞動報酬、社保待遇等合法權(quán)益，已經(jīng)無可爭議。

7月6日，全國人大常委會對外公布的《草案》中，針對勞務(wù)派遣問題的有4條，包括明確界定勞務(wù)派遣“臨時性”“輔助性”“替代性”的崗位范圍；將勞務(wù)派遣單位的注冊資本提高到100萬元并設(shè)立行政許可；進一步明確被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利；加大對相應(yīng)違法行為的處罰力度等。

著名勞動法專家、上海江三角律師事務(wù)所主任陸敬波認為，一旦《草案》經(jīng)全國人大常委會審議通過，會加大不法用工企業(yè)的法律風險，其中尤其對國企和事業(yè)單位影響較大。

據(jù)了解，原本勞務(wù)派遣只是一種補充方式，并非主要用工方式。但是目前中國的勞務(wù)派遣已突破了行業(yè)、用工時間、崗位等限制，成為常規(guī)、普遍的用工制度。

2011年2月份，全國總工會向全國人大法工委提交了一份名為 “國內(nèi)勞務(wù)派遣調(diào)研報告”的報告，報告顯示，2010年全國勞務(wù)派遣人員總數(shù)已經(jīng)高達6000多萬，占到國內(nèi)職工總?cè)藬?shù)的20%。這比此前人社部公布的2700萬多出逾一倍。而大部分發(fā)達國家派遣勞動者占全體就業(yè)人員的比例不超過3%。

上述報告還顯示，勞務(wù)派遣工主要集中在國企和政府機關(guān)、事業(yè)單位，部分央企甚至有超過三分之二的員工都屬于勞務(wù)派遣。

陸敬波認為，如果《草案》經(jīng)全國人大常委會審議通過，違法使用勞務(wù)派遣工的企業(yè)，只有兩個選擇，一是依法使用勞務(wù)派遣工，二是辭退勞務(wù)派遣工不再使用。

《草案》中規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。這意味著使用勞務(wù)派遣工會大大增加企業(yè)的成本。

影響有限

陸敬波認為，由于現(xiàn)在部分行業(yè)勞務(wù)派遣工的使用比例非常高，如果辭退勞務(wù)派遣工，可能會使得這些行業(yè)陷入癱瘓狀態(tài)。

2012年全國兩會期間，全國政協(xié)委員、農(nóng)工黨中央委員杜黎明在提案中稱，中國移動50.3萬職工中有勞務(wù)派遣工35.8萬人，占職工總數(shù)的71.2%。

“從《勞動合同法》修改開始，很多企業(yè)都在密切關(guān)注，現(xiàn)在很多企業(yè)準備采用勞務(wù)外包的方式來應(yīng)對《草案》實施?！标懢床ㄕf。所謂勞務(wù)外包是指企業(yè)將部分或全部工作外包給一個服務(wù)機構(gòu)來完成。

“如何區(qū)分勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣？現(xiàn)行法律規(guī)定并不明確，建議立法機關(guān)對此問題作出規(guī)定，以免企業(yè)借勞務(wù)外包來規(guī)避法律責任?！?陸敬波說。

中國勞動關(guān)系學院勞動關(guān)系系主任喬建認為，雖然《草案》實施后對外企和民企有一定的影響，但是影響最大的還是國企和事業(yè)單位。

改革開放后，國企和事業(yè)單位，由于其用工受用工指標限制，無法解決用工編制問題，勞務(wù)派遣工成為一種重要的用工模式。

“國企和事業(yè)單位用工模式不像外企和民企那樣靈活，尤其是國企內(nèi)勞務(wù)派遣工和在編職工福利待遇差異巨大，《草案》實施后可能引發(fā)大量訴訟。” 陸敬波說。

喬建認為，雖然《草案》實施后會增大企業(yè)的違法成本，出現(xiàn)小的波動，但是并不會使勞動關(guān)系產(chǎn)生大的波動。一是，當前的勞動力市場已經(jīng)發(fā)生變化，不再是過去的供大于求，用人單位大多數(shù)持審慎態(tài)度；二是，企業(yè)增加的是違法成本，依法用工對于企業(yè)的長遠發(fā)展更有利。 勞動合同法修改年內(nèi)二審 規(guī)范勞務(wù)派遣成定局